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以案释法——正当防卫、特殊正当防卫
发布日期:2019-03-21
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以案释法——正当防卫、特殊正当防卫

 

本文系2018年昆山宝马纹身哥遭“反杀”一案发生之后笔者所写。最近又发生涞源反杀案,案情虽有不同,但是,法律适用都是:特殊正当防卫。将案情换成涞源反杀的案情后,本文的分析及结论完全适用。

中华人民共和国刑法第二十条第:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

睿淼律师事务所提示读者注意关键词:正在、不法、制止。

正在纹身哥显然正在进行侵害,如果不法侵害已经结束则不能进行正当防卫,比如纹身哥已经把电动车主砍伤停止然后准备驾车离去,此时受害人或者他人追将上去将纹身哥砍倒这就不是正当防卫,而是事后防卫可能成立故意伤害或故意杀人罪

不法纹身哥砍杀电动车主的行为是不法行为,如果是合法行为他人不得进行正当防卫,比如警察对犯罪嫌疑人抓捕采取的暴力行为就是合法的正当防卫的行为也是合法的,对于合法行为不得进行正当防卫。本案电动车主的防卫行为就是合法的,其他人对电动车主就不能进行正当防卫

制止正当防卫合法化的理由是鼓励支持公民在公权力不能及时保护的时候动用私权力与犯罪行为作斗争,但是防卫不是没有限度要求的,比如有流氓调戏妇女他人就不能提起砍刀流氓砍死,这明显就不是制止行为了

因此《中华人民共和国刑法》第二十条第规定:正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

本案电动车主的“反杀”行为首先无疑是正当防卫,接下来要考虑的是否防卫过当。也就要考虑“反杀”行为是否明显超过必要限度。

理想状态下的防卫行为暴力程度当然是越轻越好,只要足以制止不法侵害行为就可以了,如李小龙看见三五个小流氓在欺负良家妇女,那么凭李小龙的功夫三拳两脚就可以制服小流氓,那么李小龙就不需要、更不能将小流氓打伤打残,否则就是防卫过当。这样的规定显然是有道理的,即便是犯罪嫌疑人也有其合法权利比如抓小偷就不能随意殴打他,更不能将他打死,小偷(盗窃犯嫌疑人)固然触犯了盗窃罪,任何公民都有权利将其制服,可是却没有权利殴打他。如果防卫没有限度,那么正当防卫一定会演变成可怕的暴力报复。

睿淼律师事务所提示:任何人都不会同意,在公交车上发现小偷正在扒窃,其他人可以立刻将他杀死以阻止小偷的盗窃。这就是正当防卫不能超过必要限度的意义!

 

睿淼律师事务所提示:问题在于,理想中的合理限度在现实中经常难以把握。早些年的邓玉娇案,几个村干部,强迫要求宾馆女服务员邓玉娇陪其洗浴,遭到拒绝后,对邓玉娇进行纠缠、辱骂,几次将邓玉娇“推坐”在身后的单人沙发上。最终,邓玉娇从随身携带的包内掏出一把“水果刀”将其中一人捅死。对她是否防卫过当就有很大争论,一方面来说犯罪嫌疑人确实实施了不法侵害行为——数次将其推到,可能对受害人实施强奸或者猥亵行为。受害人的确面临着可能被侵害的现实危险,但是,这种危险程度有多高,被害人是否可以通过其他行为来制止侵害保护自己?——比如大声呼救(案件发生在宾馆,而不是无人经过的地方)、比如用其他工具(烟灰缸)来反击,等等……

睿淼律师事务所提示:对于正在实施犯罪的行为人,就算是受害人也不能轻易剥夺他的生命。邓玉娇当时身处宾馆,如果大声呼救就会引来保安,那她就不能用杀人来防卫;或者当时她有其他的工具能有效制止侵害,那她就不能用刀捅人来防卫。设想:两人吵架一方先动手(徒手),另一方总不能掏出刀来就捅刺过去吧?另一方面,女被害人面临被强奸的巨大危险,她不是李小龙,没有能力三拳两脚制服几个壮汉,因此随手掏出水果刀刺向壮汉很难说这样的行为不是为了制止伤害。以她自身的力量面对几个即将强奸她的壮汉,拿起水果刀刺过去也许只是当时唯一的选择。立法者当然考虑到了这样的两难

因此,《中华人民共和国刑法》第二十条第规定:对正在进行行凶杀人抢劫强奸绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。这就是我国刑法规定的特殊正当防卫

睿淼律师事务所为您解读:对严重危害人身的犯罪行为,没有防卫限度的问题,即使打死也不负刑事责任。结合本案,纹身哥正在进行的是行凶行为(行凶这词用得多好,意思是只要是严重危及人身安全的行为,而不管行为人是想杀还是想伤还是想奸还是Whatever纹身哥手持大砍刀不断向被害人挥舞,这样的行为当然属于行凶行为。宝马哥不必事后狡辩他不是想杀人,或只是想吓唬人。

因此睿淼律师事务所认为:本案电动车主的防卫应当属于特殊正当防卫,造成不法侵害人(纹身哥)死亡,不负刑事责任。请注意,即便是特殊正当防卫,也必须满足以下条件:1、不法侵害正在进行 2、防卫行为是为了制止不法侵害如果不法侵害已经结束,砍杀行为不是为制止而是事后报复,再追,可能成立故意杀人或者故意伤害。结合本案,如果电动车主在明知纹身哥已经无力伤害他,不法侵害已经结束的情形下,依然追砍纹身哥,那么有可能成立犯罪。可是,在仅仅一分多钟的行为过程之中在生命遭受到极其严重侵害之时、在很有可能不是你死就是我亡的情形之下,要求受害人精确判断侵害行为是否已经停止,这无疑荒谬到让人难以接受。只要侵害行为停止没有明显到几乎所有正常人都能认知的程度比如纹身哥跑出画面倒地不起,隔了十几分钟,电动车主再跑上去砍杀就应当认定为特殊正当防卫(这适用于所有类似的“反杀”案),这才是法律之精神。

 

最近发生的涞源反杀案:死者王磊正在进行杀人、行凶的严重危及人身安全的暴力犯罪,王新元、赵印芝、王某某一家三人采取防卫行为导致王磊死亡,完全符合特殊正当防卫,依法不负刑事责任。王某某一家杀死王磊系特殊正当防卫,有法律规定的违法阻却事由(即合法),故不属于刑事犯罪,即没有犯罪事实发生,涞源县公安局最正确的做法应当是(像昆山市公安局一样):不予立案或撤销案件。涞源县检察院履行法定职责,作出不起诉决定。为涞源检察院点赞。

 

《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条 人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显着轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。

《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条 犯罪嫌疑人没有犯罪事实,或者有本法第十五条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第三条 公安机关在刑事诉讼中的基本职权,是依照法律对刑事案件立案、侦查、预审;决定、执行强制措施;对依法不追究刑事责任的不予立案,已经追究的撤销案件;对侦查终结应当起诉的案件,移送人民检察院审查决定;对不够刑事处罚的犯罪嫌疑人需要行政处理的,依法予以处理或者移送有关部门;对被判处有期徒刑的罪犯,在被交付执行刑罚前,剩余刑期在三个月以下的,代为执行刑罚;执行拘役、剥夺政治权利、驱逐出境。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十五条 公安机关接受案件后,经审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任,且属于自己管辖的,经县级以上公安机关负责人批准,予以立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显着轻微不需要追究刑事责任,或者具有其他依法不追究刑事责任情形的,经县级以上公安机关负责人批准,不予立案。

对有控告人的案件,决定不予立案的,公安机关应当制作不予立案通知书,并在三日以内送达控告人。

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